“DERECHO” deriva del latín “directium” que significa
‘directo’, ‘derecho’. Otros dicen que la palabra “Derecho” deriva de
“dirigere”, que significaría ‘enderezar’, ‘ordenar’, ‘guiar’.
CONCEPTO DE DERECHO.-
En general se entiendo por Derecho al conjunto de normas jurídicas, creadas por
el estado para regular la conducta externa de los hombres y en caso de
incumplimiento está prevista de una sanción judicial.
“El Derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y
normas que confieren facultades, que establecen las bases de convivencia social
y cuyo fin es dotar a todos los miembros de la sociedad de los mínimos de
seguridad, certeza, igualdad, libertad y justicia”
Es por tanto, la forma en la cual la sociedad ha establecido
los lineamientos normativos-legales para la convivencia, el comportamiento
(socialmente aceptado, ya sea este por los usos y costumbres o bien, por las
leyes creadas para delimitar el comportamiento de los hombres de modo tal que ese
no transgreda ni invada la esfera jurídica de otro), los derechos y las
obligaciones de cada persona.
DERECHO COMO
ORDENAMIENTO.- Es aquel conjunto de normas que tratan de regular la
conducta humana mediante ordenamientos, permisiones y prohibiciones.
En el mundo “civilizado”, se han establecido una serie de
normas que limitan y conceden al mismo tiempo a las personas en su
comportamiento; es decir, otorgan derechos que han de ser cumplidos siempre
bajo el contenido de las leyes que han sido establecidas para el ejercicio de
ese derecho en específico; ya sea el catálogo de derechos contenidos en l
Constitución o bien, en las leyes y reglamentos que emanan de ella; al mismo
tiempo, también otorgan obligaciones a las personas para cumplir; siendo ambas
(obligaciones y derechos) de cumplimiento obligatorio y también, de modo que
una norma no interfiera con la otra y estas a su vez no interfieran con los
derechos Constitucionales; de manera simple; que el derecho/obligación de uno
no invada en el de los demás.
DERECHO COMO FENÓMENO
SOCIAL.- Aquel ordenamiento Jurídico que nace para el efecto de regular la conducta
entre los individuos, como grupo. Y tiene cabida, mientras que se encuentre en
una sociedad.
Este es el contenido en la Constitución, Tratados celebrados
en entre naciones, la Jurisprudencia, las Leyes y Reglamentos, Normas Oficiales
y cualquier otra que emane para determinar y/o delimitar el accionar de las
personas.
DERECHO COMO VALOR.-
Es el conjunto de disposiciones que adquieren rango obligatorio y que se encuentran
al servicio de valores sociales, además de tener una finalidad axiológicamente
respetable.
“Entendiéndose como
Axiología Jurídica la rama de la filosofía del Derecho que trata el problema de
los valores jurídicos, es decir, dilucida sobre cuales sean los valores que
harán correcto un modelo de Derecho o que primarán a la hora de elaborar o
aplicar el Derecho. De todos los valores del Derecho el más importante es el de
"justicia", tiene tanta importancia que algunos autores designan a la
axiología jurídica como Teoría de la Justicia”.
DERECHO COMO
ARGUMENTACIÓN.- Es aquel conjunto de normas que se materializan a través
del lenguaje, pues éste es el instrumento fundamental del legislador, las
palabras diseñan las normas jurídicas.
FINES DEL DERECHO
a).- SEGURIDAD.- El
ordenamiento responde a la ineludible necesidad de un régimen estable, a la eliminación
de cuanto signifique arbitrariedad.
Es la “garantía dada al individuo, de que su persona, sus
bienes y sus derechos no serán objetos de ataques violentos o que, si estos
llegan a producirse, le serán asegurados por la sociedad, protección y
reparación”; derechos contenidos en los artículos 14 y 16 de la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos.
Por lo tanto, es la obligación del Estado para con sus
gobernados de otorgarles la posibilidad de que sus derechos más íntimos les
serán respetados; igualmente, es para las personas la posibilidad de hacer
valer esos derechos frente al Estado; no como un ente “todopoderoso”, sino como
un igual, como un ser más que se encuentra obligado a respetar la esfera
jurídica de las personas (tal y como para cualquier otra persona también es
obligación), otorgando a las personas la facultad de reconocer y que les sean
reconocidos tales derechos.
También puede considerarse la seguridad desde otra acepción,
no simplemente como la oportunidad de las personas de hacer valer sus derechos
frente a otra que los haya lesionado o frente al Estado, sino también como la
obligación que el Estado tiene frente a las personas de asegurarles que las
normas creadas serán para que precisamente sus derechos puedan ser hechos
vales; es decir, es el mismo Estado quien se encuentra obligado a crear el
“Derecho” y al mismo tiempo hacer que este sea aplicable para los gobernados,
así como hacer que este no se contraponga a los derechos Humanos, Naturales,
Morales e íntimos de las personas.
JUSTICIA.- Es la
adaptación de la conducta del hombre a las exigencias de su naturaleza social.
Como virtud, la justicia es – según explica Santo Tomas-, el hábito según el cual,
alguien, con constante y perpetua voluntad, da a cada uno de su derecho. Y se
entiende por “suyo” en relación con otro todo lo que le esta subordinando.
“En palabras de Luis
Recaséns Siches en su tesis Axiología Jurídica y Derecho Natural, señala
que el análisis de todas las doctrinas producidas sobre la justicia nos muestra
que este tema presenta una identidad básica, la idea de justicia como una
identidad básica, la idea de justicia como una pauta armónica- de igualdad
simple y de igualdad proporcional-, un medio armónico de cambio y de
distribución en las relaciones interhumanas, sea entre los individuos y los
grupos, sea entre varios grupos, o, empleando la frase tradicional, el
principio de dar a cada cual lo suyo o lo que se le debe. Sin embargo, por otra
parte, nos encontramos sobre el hecho de que la controversia sobre problemas de
justicia han sido, y siguen siendo, ardorosamente apasionadas, y están llenas
de antítesis.
Sucede que la tarea de establecer una equivalencia entre lo
que se da y lo que se recibe, así como la tarea de lograr proporcionalidad en
el reparto de los beneficios, de las funciones y de las cargas, presupone
criterios para medir o evaluar las realidades que deben ser igualadas o
armonizadas. Las meras ideas de igualdad, de proporcionalidad o de armonía, no
nos suministran ningún criterio de mensura mediante el cual podamos determinar
la equivalencia, o la proporcionalidad, o la armonía.
Tampoco es suficiente decir que a cada uno se le debe dar
“lo suyo”, porque este principio no define lo que deba ser considerado como
singularmente suyo de cada cual. Claro que sujetos, cosas y situaciones iguales
deben ser tratados de igual manera, y que sujetos, cosas y situaciones desiguales
deben ser tratados de modo diferente, según sus respectivas diversidades. Pero
el problema consiste en averiguar cuáles son las igualdades relevantes para el
Derecho, cuales son las desigualdades irrelevantes, y cuáles son las otras
desigualdades de las que el Derecho debe tomar cuenta y razón”.
BIEN COMÚN.- Es
el conjunto organizado de las condiciones sociales gracias al cual la persona
humana puede cumplir su destino natural y espiritual. Es la forma de ser del
ser humano en cuanto el hombre vive en comunidad. Abundancia necesaria para el
mantenimiento y desenvolvimiento de nuestra vida corporal, paz, virtud para el
alma son fines que ha de cumplir la acción gubernamental para realizar el bien común.
LAS NORMAS
NORMAS.- “Regla
que se debe seguir o a que se deben ajustar las conductas, tareas, actividades”
Principio que se impone o se adopta para dirigir la conducta
o la correcta realización de una acción o el correcto desarrollo de una
actividad (Diccionario de la Lengua Española).
“Una norma es una orden general, dada por quien tiene
autoridad, para regular la conducta de otros.
Una orden, es
decir, un mandato por el cual se pretende obligar a las normas mandadas. Se
distingue así del consejo y de la recomendación, los cuales no pretenden
obligar a las personas a las cuales se aconseja o recomienda algo.
Una orden general,
porque no se dirige a una persona en particular sino a una totalidad, categoría
o generalidad de personas, que podrá ser muy extensa o también restringida.
Dada por quien tiene autoridad.
En efecto no puede pretender obligar quien carece de autoridad. La autoridad es precisamente la potestad de
mando, la que generalmente está limitada a un campo o esfera.
Para regular la
conducta de otros. Así se señala el fin de toda norma: que el ordenado
realice o se abstenga de una determinada conducta. Por conducta se entiende un modo de actuar, de comportarse, de realizar
algo y hasta abstenerse de intervenir. El que obedece a la norma está regulando
su conducta conforme a la regla dada y contenida en la norma. Regular significa ajustar o medir
conforme a la regla. El verbo “regular”
puede ser usado en el modo transitivo (cuando la acción expresada por el verbo
pasa directamente del sujeto al complemento) despuntar: por ejemplo; los
súbditos regulan su conducta conforme a las normas. Esto implica que en toda
norma intervienen dos libertades: la de quien tiene autoridad que puede mandar
o dejar de mandar, mandar esto o aquello; y la del súbdito que puede obedecer o
desobedecer lo mandado”.
(La Norma Jurídica y Sus Caracteres por el Doctor
Miguel Villoro Toranzo)
NORMAS JURÍDICAS Y
SUS CARACTERISTICAS.- Conjunto de mandatos que se aplican exclusivamente a
las relaciones del hombre que vive en sociedad.
Regla de conducta dictada por un poder legítimo para regular
la conducta humana. La norma prescribe, prohíbe, autoriza o permite determinada
conducta individual o social. Atendiendo a este significado, cuando se habla de
norma se está haciendo referencia al contenido de un texto jurídico, sea éste
de rango constitucional, legal o reglamentario y, en general, de cualquier
disposición que genere obligaciones y derechos
(Berlín Valenzuela, Francisco, Diccionario de Términos
Parlamentarios, 1997; Valletta, María Laura, Diccionario Jurídico, Argentina,
1999.).
LAS CARACTERÍSTICAS
DE LA NORMA:
1.- bilaterales o
imperativo-atributivas. Se considera impero atributivo al conjunto de
normas que son de obligado cumplimiento en un país determinado.
2.- exteriores. El carácter exterior de la
norma, radica en que exclusivamente se hace la educación externa de la conducta
del individuo con el deber estatuido en la norma, prescindiendo de la intención
o convivencia del individuo.
3.- coercibles. El
adjetivo coercible proviene de coerción, ésta es la presión que una posible
autoridad ejerce sobre una persona o entidad con el objetivo de hacer cambiar
sus conductas. En el ámbito jurídico, se habla de coercible en el campo de las
normas jurídicas: el Estado podrá ejercer la fuerza en el caso de que haya
quienes incumplen dichas normas o leyes. El fin es presionar para hacer que
finalmente se cumplan. La coercibilidad es, pues, una de las principales
características de las leyes.
4.- heterónomas. Del
griego eteros (otro, distinto) y nomos (ley, costumbre).
Dícese del que está sometido a un poder extraño que le
impide el libre desarrollo de su naturaleza.
Desde el punto de vista del derecho las conductas pueden ser
heterónomas o autónomas. En el primer caso, las relaciones intersubjetivas se
originan en el acuerdo de lo relacionados; en el segundo, esas relaciones se
originan y mantienen por el poder.
El concepto de heteronomía, como opuesto a autonomía, puede
también aplicarse a la relación de grupos sociales con el Estado.
La norma jurídica, (lo mismo la de "uso social"),
rige con independencia de que el sujeto le preste o no su adhesión. En este
sentido se dice que el Derecho es heterónomo, a diferencia de la Moral cuyas
normas son autónomas en tanto y en cuanto su validez y fuerza obligatoria depende
de que cada sujeto las reconozca con tales atributos, a pesar de que, como
normas, posean un valor en sí y por sí.
Se entiende por heteronomía que las normas son creadas por
una instancia o por un ente dismil del individuo al que se encuentran detenidas
y que éstas le son impuestas aún en contra de su voluntad, una circunstancia
por la que caracteriza el derecho, ya que las normas de éste sistema son
creadas por los órganos del Estado o por la sociedad en el derecho
consuetudinario.
NORMAS SOCIALES.-
Nos permiten desarrollar una vida social más amena y cordial (cortesía) o bien,
conducirnos conforme a ciertas reglas establecidas para circunstancias y
momentos determinados, la sanción por no respetar estas reglas es que la
sociedad nos margina, pero esta sanción no tiene las características señaladas
en el caso de las normas jurídicas, por eso los convencionalismos sociales son
reglas de conducta exterior, incoercibles, heterónomas y unilaterales.
Por convencionalismos
sociales o reglas del trato social o también usos sociales entendemos aquellos modos
de proceder que adopta espontáneamente un grupo o subgrupo para hacer más previsible
y humana la convivencia y así limar las naturales asperezas que se pueden
seguir de lo insólito, de lo tosco o grosero o simplemente de lo incivilizado.
En efecto, el espíritu que origina y anima a los convencionalismos sociales es
la de civilidad, de la cortesía, de los
buenos modales, de la urbanidad, del respeto social, del compañerismo, de la
caballerosidad. Pueden consistir en modos de saludar, de vestir, de comer a la
mesa, de hablar, etc. Los convencionalismos sociales “en realidad son meras
invitaciones a su cumplimiento, solo rigen en sociedad, únicamente se mantienen
mientras se respeta la generalidad (de un grupo o de un subgrupo), y contra su
incumplimiento no reacciona la propia colectividad, sino las individuales”.
Pero la presión del grupo o subgrupo puede ser muy grande, al punto de negarse
a seguir tratando con el infractor.
NORMAS MORALES.-
Disposiciones que tienen como características la unilateralidad porque frente
al sujeto a quien obligan no hay otro autorizado para exigirle el cumplimiento
de sus deberes; o sea que las normas morales imponen deberes, pero no conceden
derechos; son internas, significa que las mismas han de cumplirse por el
individuo únicamente con el propósito de acatar dichas normas. En este sentido,
la interioridad en estos preceptos constituye una modalidad o atributo de la
voluntad; son incoercibles porque su cumplimiento es espontáneo, es decir,
estos preceptos no admiten el empleo de la fuerza para el logro de su
cumplimiento; son autónomas porque tanto el obligado como el creador de dichas
normas es la misma persona, esto significa que cada quien se auto legisla.
NORMAS JURIDICO
GENERALES.- Cuando una norma jurídica alude a una conducta atribuible a un
número indeterminado de individuos.
NORMAS JURIDICO
INDIVIDUALES.- Es cuando una norma jurídica está dirigida a uno o varios
individuos de forma personal, es decir se refiere a un grupo perfectamente
determinado.
LEY Y SUS CARACTERÍSTICAS.
La ley es una norma de derecho dictada, promulgada, y
sancionada por la autoridad pública, aun sin el consentimiento de los
individuos y que tiene como finalidad el encauzamiento de la actividad social
hacia el bien común.
Para Bonecase la ley tiene dos significados uno estricto y
uno amplio; en sentido estricto, “La ley
es una regla de derecho directamente emanada del Poder Legislativo, con
aprobación y sanción del Poder Ejecutivo, mediante la promulgación respectiva”;
pero en su sentido amplio, “La ley es una regla abstracta y obligatoria de la
conducta, de naturaleza general y permanente, que se refiere a un número
indefinido de personas, de actos o hechos, con aplicación durante un tiempo
indefinido y dotada del carácter coercitivo del derecho.”
Sus características generales son:
a).- Generales: Deben
ser disposiciones aplicables no a determinadas personas o actos en particular,
ya que de esta manera sería una disposición de carácter administrativo, sino a
un número indeterminado e indefinido de actos y personas.
b).- Abstracta:
La ley está hecha para aplicarse en un número indeterminado de casos, para
todos aquellos que caen en los supuestos establecidos por las normas.
c).- Impersonal:
La ley está creada para aplicarse a un número indeterminado de personas y no a
alguna en específico.
d).- Obligatorias:
Se refiere a que debe necesariamente ser cumplida, para tal caso, existen
órganos judiciales que obligan a la observancia de la misma imponiendo
sanciones a los infractores. Impersonal; Abstracta;
CLASIFICACIÓN DEL
DERECHO
DERECHO NATURAL: El
derecho natural forma parte de la moral, rige la conducta social de los hombres
relacionada con la justicia y el bien común del derecho natural. Es un
verdadero derecho en la medida en que en la sociedad es obligatorio para todos.
Al ser parte de la moral el derecho natural es inmutable y universal en sus
principios, pero mutable en sus aplicaciones pues éstas dependen de la
variabilidad de las circunstancias.
Dicho de otra manera, el Derecho Natural es el conjunto de
máximas fundamentadas en la equidad, justicia y sentido común, que se imponen
al legislador mismo y nacen de las exigencias de la naturaleza biológica,
racional y social del hombre.
Conjunto de normas y principios jurídicos que se derivan de
la propia naturaleza y de la razón humana, que existen como principios
inmutables y universales. El Derecho natural actúa como base para la
elaboración e interpretación de las normas del Derecho positivo.
Expresión susceptible de acepciones muy diferentes:
- Investigación de lo justo
por medio de un estudio racional y concreto de las realidades sociales,
orientado por la consideración de la finalidad del hombre y del universo.
- Principios inmutables,
descubiertos por la razón, que permiten comprobar el valor de las reglas
de conducta positivas admitidas por el derecho objetivo.
FILOSOFÍA DEL DERECHO NATURAL
El derecho natural es el ordenamiento jurídico que nace y se
funda en la naturaleza humana, no debiendo su origen, por tanto, a la voluntad
normativa de ninguna autoridad, como ocurre con el derecho positivo. Es un
conjunto de preceptos que se imponen al derecho positivo y que éste debe
respetar. El derecho positivo está establecido y sancionado, para cada tiempo y
cada comunidad social, por la voluntad del legislador, que representa la
voluntad social; por lo tanto, se trata de un derecho variable, contingente,
mientras que el derecho natural es un orden jurídico objetivo, no procedente de
legislador alguno, que se impone a los hombres por su propia naturaleza; es
objetivo e inmutable y conocido por la razón.
Por encima del derecho positivo, dimanante de un legislador,
existe un derecho independiente, que se justifica en la exigencia misma de
introducir en el concepto del derecho y del estado el valor fundamental y
original de la persona humana, y colocar este valor en el vértice de todo el
sistema jurídico.
Es necesario señalar que las normas que integran el derecho
natural son de carácter jurídico, una realidad jurídica objetiva y no unos
principios de carácter moral o religioso. El derecho natural constituye un
verdadero ordenamiento jurídico, con sus mandatos y prohibiciones,
independiente de la voluntad humana y de toda reglamentación positiva.
El carácter jurídico de los preceptos del derecho natural ha
sido negado por las posturas positivistas. El derecho natural carece de
positividad, por lo que debe, según los iuspositivistas, negarse su realidad o
su carácter normativo, ya que la positividad es una característica esencial del
derecho. Frente a esto hay que distinguir entre derecho concreto,
históricamente dado, que requiere efectivamente vigencia o positividad, y el
derecho como realidad esencial e intemporal (A. FERNÁNDEZ-GALIANO). El derecho
natural está vigente a través de los ordenamientos concretos que lo incorporan,
por lo que habrá de afirmar su condición de tal derecho. El derecho natural es
derecho, tanto por la estructura de sus normas (enunciados prescriptivos
relativos a comportamientos) como por su obligatoriedad (el derecho natural es
aceptado como objetivamente obligatorio).
Los principios del derecho natural se basan en la naturaleza
humana. Pero actualmente, al hablar del concepto de derecho natural, se alude
no sólo a la naturaleza del hombre, sino a un conjunto de realidades en las
cuales se desarrolla la convivencia social (factores culturales, sociológicos,
etcétera).
El derecho natural es el fundamento del derecho positivo, es
decir, éste está subordinado al natural. El derecho natural sirve al
ordenamiento positivo de control y límite, y además de complemento. El derecho
natural justifica la existencia y obligatoriedad del positivo, pero no es éste
una mera repetición del primero, ya que los preceptos naturales son abstractos,
generales y universales, de lo que nace la exigencia de la existencia de un
derecho positivo concreto y adaptado a cada sociedad en cada tiempo,
incorporando el valor de justicia subyacente en estos principios naturales.
Una expresión contemporánea -no única- del derecho natural
se traduce con los derechos humanos fundamentales. Éstos se pueden definir como
aquellos de los que es titular el hombre, no por graciosa concesión de las
normas positivas, sino con anterioridad e independientemente de ellas, y por el
mismo hecho de ser hombre, de participar de la naturaleza humana (A.
FERNÁNDEZ-GALIANO).
El fundamento de los derechos humanos se encuentra en el
derecho natural. El derecho a la integridad moral y física, a la libertad, a la
defensa legal, etc., constituyen una dotación jurídica básica igual para todos
los hombres, por encima de toda discriminación. El origen de los derechos
humanos no puede ser la Constitución, ni un convenio internacional, ya que esto
implicaría que pueden ser suprimidos o modificados libremente por el legislador
constituyente o por las autoridades firmantes de ese convenio. Por lo tanto,
dejarían de ser derechos fundamentales intangibles.
La teoría de los derechos fundamentales supone, cualquiera
que sea la terminología empleada (derechos del hombre, derechos fundamentales,
derechos naturales...), la existencia de un ordenamiento superior, el derecho
natural, que es su fundamento y justificación.
Varias son las orientaciones que ha tenido, a través de la
historia, la doctrina del derecho natural.
1).- La expresión
es originaria de Roma. Bajo la influencia de la filosofía griega, los juristas
romanos afirmaron la existencia de un derecho superior al positivo, común a
todos los pueblos y épocas. Pero se advierte cierta vacilación en la
terminología.
Algunos llamaban derecho natural lo que la naturaleza enseñó
a todos los animales, incluso el hombre y lo contraponían al derecho de gentes
(jus gentium), usado por todos los pueblos.
Otros daban a éste último el nombre de jus naturae, sin
precisar mayormente acerca de su contenido.
Y otros, como Paulo, forjaron la idea que después prevaleció
de que el derecho natural est quod semper aequum et bonum est.
Cicerón, en varios pasajes de sus obras, perfeccionó el
concepto de un ordenamiento superior, inmutable, "que llama a los hombres
al bien por medio de sus mandamientos y los aleja del mal por sus
amenazas", que no puede ser derogado por las leyes positivas, que
"rige a la vez a todos los pueblos y en todos los tiempos", y formado
no por las opiniones, sino por la naturaleza, por "la recta razón
inscripta en todos los corazones".
En el último estado del derecho romano, cuando ya se nota la
influencia del cristianismo, aparece en las institutas de Justiniano una nueva
definición de ese orden jurídico: sed naturalia quidem quae Apud omnes gentes
peraeque servantur, divina quadam providentia constituta, semper firma atque
unmutabilia permanente. (Pero los
derechos naturales, que existen en todos los pueblos, constituidos por la
providencia divina, permanecen siempre firmes e inmutables).
2).- El
cristianismo perfeccionó este concepto, que coincidía con sus orientaciones
filosóficas y políticas. La necesidad de libertar a la persona humana de la
tutela absorbente del estado debía conducir, lógicamente, a buscar un sistema
jurídico que no fuera sólo la expresión de la voluntad de los gobernantes. En
el siglo VII, San Isidoro de Sevilla recogió de la tradición romana la idea de
un derecho commune omnium nationum... Numquam injustum, sed naturales,
aequumque (común a todas las
naciones..., Que nunca es tenido por injusto, sino por natural y equitativo).
Fue santo tomas de Aquino (1225-1274) quien dio a esta
doctrina su más perfecto desarrollo. Hay tres clases de leyes o de sistemas jurídicos
que derivan jerárquicamente el uno del otro: la ley eterna es la razón divina
que gobierna al mundo físico y moral, y no puede ser conocida sino a través de
sus manifestaciones; la ley natural es "la participación de la ley eterna
en la criatura racional", y podemos conocerla con "la luz de la razón
natural, por la que discernimos lo que es bueno y lo que es malo"; y la
ley humana deriva racionalmente de la anterior para "disponer más
particularmente algunas cosas".
Esta ley natural-que ahora nos interesa- es universal e
inmutable, y superior a las leyes humanas. Sus preceptos son muy generales, y
podrían reducirse a uno solo: hacer el bien y evitar el mal. Pero santo tomas
da algunos ejemplos: pertenecen a la ley natural aquellas reglas por las cuales
se conserva la vida del hombre y se impide lo contrario; las que permiten hacer
lo que la naturaleza enseñó a todos los animales, como la Unión de los sexos,
la educación de los hijos y otras semejantes; y las que coinciden con la
inclinación del hombre a conocer la verdad sobre Dios y a vivir en sociedad. De
esta última deriva la obligación de no dañar a otros.
Esta teoría fue desarrollada durante el siglo XV por los
teólogos españoles, especialmente domingo Soto (de justicia et iure, 1556) y
Francisco Suárez (tractatus de legibus ac deo legislatore, 1612). Convertida en
la doctrina oficial de la Iglesia católica, ha encontrado en este siglo nuevos
y brillantes expositores, que forman el movimiento que se ha llamado el
renacimiento del derecho natural.
3).- La escuela
del derecho natural y de gentes debe su origen a Hugo Grocio, que público en
1625 su libro de iure Belli AC pacis. Grocio reconoce la existencia de un
derecho natural, pero se aparta de la escolástica al considerarlo como
"una regla dictada por la recta razón", la cual nos indica que una
acción es torpe o moral según su conformidad o disconformidad con la naturaleza
racional.
Y esta regla existiría-agrega- aunque no hubiera Dios o no
se ocupara de los asuntos humanos.
Grocio separó así netamente el derecho de su fundamento
religioso y moral. El derecho natural ya no es una aspiración instintiva hacia
la justicia, ni un reflejo de la sabiduría divina, sino un producto totalmente
intelectual y humano. Más aún: el derecho natural no comprende solamente los
preceptos fundamentales de la convivencia social, sino que puede llegar, por el
esfuerzo racional de los hombres, a elaborar sistemas jurídicos completos. Y la
diversidad que se advierte entre las legislaciones positivas solo revela que los
pueblos no siempre han tenido una conciencia clara de lo que debe ser el
derecho.
A pesar de su enorme predominio durante los siglos XVII y
XVIII, la escuela del derecho natural y de gentes se encuentra hoy abandonada.
Su excesivo racionalismo la hizo apartarse de la realidad,
convirtiendo el derecho es un producto puramente intelectual, que no tiene en
cuenta la experiencia y las condiciones de la sociedad en donde va a imperar. Y
la eliminación de todo vínculo entre el derecho y los demás órdenes normativos
le quito ese fundamento ideal que lo justifica, para convertirlo en un simple
resultado del esfuerzo racional del hombre, limitado y falible.
La doctrina del derecho natural -en su expresión tomista que
podemos llamar tradicional- es, por lo tanto, la única que consigue dar un
fundamento y una finalidad al orden jurídico. Ese fundamento reside en la
existencia de principios superiores a la voluntad humana, y a los cuales debe
esta someterse. Así como el hombre no se ha creado a sí mismo ni a la sociedad,
tampoco quedan enteramente a su arbitrio las leyes que deben gobernarlo y regir
el desenvolvimiento colectivo. Hay principios generales que se imponen como una
necesidad racional a las determinaciones de los legisladores, porque derivan de
la naturaleza misma de los seres humanos y de las exigencias de su vida en
común, y esos principios son universales e inmutables, porque dan las normas
básicas de la convivencia social en todas las épocas y lugares.
Estos preceptos no derivan de una determinación más o menos
arbitraria de los hombres, sino que vienen impuestos por fuerzas que gravitan
decisivamente en la elaboración de las normas, y que se presentan al espíritu
como una exigencia natural. En otros términos, no son solamente principios
racionales-pues en tal caso podrían variar con las circunstancias y los
distintos criterios intelectuales-, sino que existen del mismo modo que las
leyes naturales que rigen el mundo intelectual, pero se imponen a la razón
humana, y ésta puede desarrollar progresivamente su conocimiento.
Si atendemos al contenido de este derecho natural,
advertimos que se funda en exigencias de la vida humana en sociedad, y que
deriva de las características comunes a todos los hombres, cualesquiera sean su
raza o sus modalidades peculiares. El ser humano revela, ante todo tres
instintos o tendencias, de los cuales provienen ciertas normas básicas de la
vida social: el instinto de conservación, la tendencia a propagar la especie y
la necesidad de vivir en sociedad con sus semejantes.
Todo derecho debe, por consiguiente, fundarse sobre esos
requerimientos de la naturaleza: debe proteger la vida y la integridad física
de los hombres; favorecer la Unión de los sexos para la propagación de la
especie y la educación de los hijos, haciendo del matrimonio y la familia dos
instrumentos cuyos fines específicos merecen ser reconocidos y afianzados; y
organizar un gobierno que mantenga el orden en la comunidad y oriente la
conducta de sus miembros a fin de asegurar el bienestar colectivo. Con éste último
fin es preciso reconocer a la autoridad cierto imperio sobre los individuos, a
los cuales puede exigir los sacrificios destinados a realizar el bien común.
Además, el derecho, establecido para regular la actividad
humana en sociedad, no puede olvidar que las personas tienen fines particulares
y supremos que cumplir, y debe por lo tanto asegurarlos. Para ello es preciso
que reconozca las libertades esenciales: de conciencia, de culto, de acción en
sus múltiples formas, de asociación y de intervención en el gobierno de la
comunidad, sujetas todas ellas a las restricciones que derivan de los derechos
de las demás personas y de los intereses colectivos. Estas restricciones, y los
demás sacrificios que puede exigir el estado, deben naturalmente fundarse en la
igualdad de tratamiento que merece todo ser humano, sin que puedan establecerse
distinciones arbitrarias o injustas entre los grupos y las clases, sobre estos
dos principios fundamentales, la libertad y la igualdad, reposan racionalmente
las relaciones entre el estado y sus miembros.
Como las cosas y los bienes han sido creados para que el
hombre pueda utilizarlos-y este uso constituye también una tendencia natural
perceptible en todos los pueblos es lógico que exista el derecho de propiedad.
El respeto por la vida y por los bienes ajenos justifica el axioma moral que
exige no hacer daño a otro. Y reparar el que haya sido ocasionado por culpa o
negligencia.
En las relaciones humanas cada uno debe recibir lo que le
corresponde, de donde deriva, entre otras cosas, la regla que exige el
cumplimiento de las obligaciones.
Tales son los principios fundamentales del derecho natural.
Derivan de modos de será y normas de existencia inmutables y necesarias del
género humano, se imponen a la reflexión, y pueden ser demostrados lógicamente,
la razón no los crea, pero los reconoce y puede desarrollarlos y extraer de
ellos nuevas conclusiones, antes ignoradas, la ciencia del derecho se encuentra
obligada a admitir su existencia si efectivamente aspira a ser una ciencia
normativa, es decir, a señalar las normas que deben racionalmente dirigir la
conducta humana en sociedad. Pues si se limitara a la contemplación exclusiva
del orden jurídico vigente en la realidad, olvidaría los principios y las bases
en que éste se apoya.
Estos principios fueron ya sintetizados por los romanos, al
decir:
Iuris praecepta sunt haec: honeste vívere, alterum non
Laedere, suum quique tribuere. (Los
preceptos del derecho son estos: vivir honestamente, no dañar a otros, dar a
cada uno lo suyo). Vivir honestamente significa, en el caso, actuar de
acuerdo con las normas morales que se incorporan al orden jurídico; no dañar a
otros constituye una de las bases fundamentales de los derechos civil y penal;
y dar a cada uno lo suyo es lo que exige la justicia como finalidad suprema del
derecho.
DERECHO POSITIVO:
Reglas o normas jurídicas en vigor, en un lugar y en una época determinada.
De acuerdo con los defensores del positivismo jurídico, sólo
existe el derecho que efectivamente se cumple en una determinada sociedad y una
cierta época. Los partidarios de otra doctrina aceptan la existencia de dos
sistemas normativos diversos, que, por su misma diversidad, pueden entrar en
conflicto.
El derecho positivo es caracterizado atendiendo a su valor
formal, sin tomar en consideración la justicia o injusticia de su contenido. Su
validez está condicionada por la concurrencia de ciertos requisitos
determinantes de su vigencia.
La terminología “derecho vigente” y “derecho positivo” son
utilizados por algunos juristas como sinónimos. Esta práctica no es correcta,
ya que no todo derecho vigente es positivo, como tampoco, todo derecho positivo
es vigente. La vigencia es un atributo puramente formal, el sello que el Estado
imprime a las reglas jurídicas consuetudinarias, jurisprudenciales o
legislativas sancionadas por aquél.
La positividad es un hecho que estriba en la observancia de
cualquier precepto, vigente o no vigente. La costumbre no aceptada por la
autoridad política es derecho positivo, pero carece de validez formal. Y a la
inversa, las disposiciones que el legislador crea tienen vigencia en todo caso,
mas no siempre son acatadas.
La circunstancia de que la ley no sea obedecida, no quita a
ésta su vigencia.
Desde el punto de vista formal, el precepto que no se cumple
sigue en vigor mientras otra ley no lo derogue. Tal principio ha sido
consagrado por la ley mexicana, lo que viene a confirmar la conveniencia de
distinguir con pulcritud los dos términos.
DERECHO OBJETIVO:
Conjunto de normas que integran los códigos y que, necesariamente se dirige a
los valores u objetos tutelados por la ley, en cuya salvaguardia se interesa el
hombre. Tal conjunto de normas imperativo–atributivas otorgan facultades al mismo
tiempo que imponen deberes correlativos, pero siempre dentro de una esfera
determinada.
Los preceptos que forman este derecho son
imperativo-atributivos pues imponen deberes y conceden facultades. Frente al
obligado por una norma, siempre hay otra persona para exigirle el cumplimiento
de la misma.
DERECHO SUBJETIVO:
Conjunto de facultades reconocidas a los individuos por la ley, para realzar
determinados actos en satisfacción de sus propios intereses.
Para Edgardo Peniche López el Derecho Subjetivo, es la
facultad que tiene el sujeto activo de exigir el cumplimiento de la norma jurídica;
es decir, el precepto atribuye su contenido a un titular denominado
“derecho–habiente” quien tiene el reconocimiento suficiente para obtener del
obligado la satisfacción que corre a cargo del último.
Según la noción Ihering, derecho subjetivo es el interés
jurídicamente protegido. Y según la noción Windscheid, derecho subjetivo es el
señorío de la voluntad prestada por el ordenamiento jurídico.
El derecho subjetivo
es la facultad jurídica que consiste en un poder individual de regular un
cierto comportamiento ajeno, según un orden objetivo.
DERECHO PÚBLICO:
Conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones del Estado, como ente soberano con
los ciudadanos y con otros Estados.
En cuanto a su sentido material el Derecho Público abarca
todas las normas que se refieren a la constitución, organización,
funcionamiento, facultades y deberes de todos los órganos estatales y las
relaciones de estos con los particulares.
En cuanto al criterio filosófico aplicable, el Derecho Público
está protegido por la justicia de subordinación y por la justicia
Institucional. La justicia de subordinación es aquella especie de justicia que
tiene como fin inmediato el bien de la comunidad y como limite la dignidad de
los individuos. Estos no se subordinan a otros individuos, aunque sean
gobernantes; se subordinan a la nación y el derecho que tiene esta de exigir
tal subordinación es la soberanía. La justicia de subordinación se funda en el
derecho natural que todo individuo necesita de la comunidad tanto para hacer
posible su existencia con necesidades humanas como para su pleno desarrollo;
por lo mismo, debe subordinarse en algunas formas a la comunidad.
Además, el derecho público está también regido por la
justicia institucional, que tiene como fin regular los derechos y deberes de
las diversas instituciones entre sí y con vistas a que sirvan al bien común y
al bien individual de todos los miembros de la sociedad.
En cuanto a las características de las actuaciones jurídicas,
serán públicas todas aquellas que se realicen a nombre del estado y en
ejercicio de la soberanía.
En cuanto al modo de operar, puesto que en el Derecho
Público está presente el Estado en cuanto Estado, es claro que su presencia
imprime a su actuación una imperiosidad que se manifiesta en dos formas: en la
posibilidad de usar la fuerza (coactividad) para imponer su solución; y en
ausencia de conducta de la otra parte, cuando esta es una persona (física o
moral) particular.
(Miguel Villoro Toranzo- Derecho Público y Derecho
Privado).
DERECHO PRIVADO:
Conjunto de disposiciones jurídicas que rigen la relaciones de los particulares
entre sí.
La distinción entre lo público y lo privado carece de
fundamento y ha sido abandonada en la doctrina moderna; sin embargo, se toma
para fines exclusivamente pedagógicos.
El derecho privado está compuesto por normas establecidas
por códigos y leyes, los cuales son
producto del proceso legislativo y, por yanto, de una actividad del derecho
público. El derecho privado no es “privado” por su origen ultimo no por la
fundamentación legal en que descansa; “es privado” porque deja un amplio margen
de actuación, es decir, una autonomía, a los particulares para poder crear
derecho.
Se podría decir, en una formula negativa, que el Derecho
Privado abarca todas aquellas normas que regulan relaciones en las que no
aparece el Estado en su calidad de Estado, esto es cierto, pero en el fondo no
es más que una tautología, por la cual se recuerda que las normas que no son de
derecho público, son de Derecho Privado. Tal es la realidad en nuestro sistema,
pero no en todos los sistemas, en efecto, algunos sistemas admiten la
posibilidad de un tercer término de clasificación: el Derecho eclesiástico, o
para los fieles de la religión católica, el Derecho Canónico. En esos sistemas
se está reconociendo que, además de las normas originadas por el ejercicio de
la soberanía por parte del Estado (normas de Derecho Público) y de las normas
nacidas por el ejercicio del principio de la autonomía de la voluntad por parte
de los particulares (normas del Derecho Privado), hay otras normas jurídicas:
las dimanadas de la o las autoridades eclesiásticas. Esto solo será posible
cuando tanto el Estado como los particulares convengan en admitir un tercer foco
creador de normas jurídicas, que como lo hemos dicho, serían las autoridades
eclesiásticas.
(Miguel Villoro Toranzo- Derecho Público y Derecho
Privado).
FUENTES DEL DERECHO
1.- FORMALES: Son
instrumentales a través de las cuales se pretende saber cuándo y en qué
condiciones una norma jurídica es válida y obligatoria para una comunidad o
para una sociedad determinada. Así pues las fuentes formales del derecho son:
a) Ley.- Norma de Derecho dictada, promulgada y sancionada por la autoridad
pública, aún sin el consentimiento de los individuos; tiene como finalidad el
encauzamiento de la actividad social hacia el bien común.
b) Costumbre.- Se define a
la costumbre como “el resultado de aquel procedimiento jurídico de creación en
el que un conjunto de actos, considerados como repetidos por un órgano
aplicador, se encuentran formando una disposición o pauta de conducta, en
virtud de la decisión, más o menos consciente, de dicho órgano, de incorporar
un caso específico dentro de esa repetición de actos, convirtiéndolos, así en derecho
aplicable.”
2.- LA COSTUMBRE SE
CLASIFICA EN:
- Secundum legem.- Es la que coincide con lo ordenado por la
ley. Esta coincidencia se debe a
que el derecho consuetudinario es reconocido y formulado por la ley.
- Praeter legem.- Es aquella que no ha sido incorporada en la
ley ni es impugnada por la misma; tiene por función llenar las lagunas de
la ley; por ello se le considera como fuente formal secundaria, supletoria
o complementaria de la ley.
- Contra Legem.- Es aquella que establece conductas opuestas a
lo ordenado por la ley.
En México, la costumbre no tiene el carácter de fuente
formal principal del derecho, y esto sucede así porque la costumbre: “sólo es jurídicamente
obligatoria cuando la ley le otorga tal carácter. No es, por ende, fuente
inmediata, sino mediata o supletoria del orden positivo” según lo afirma García
Maynez.
Por tanto la costumbre es una fuente secundaria del derecho
al depender su obligatoriedad del reconocimiento del mismo.
c) Jurisprudencia.- Es la interpretación que de la ley hacen los tribunales,
cuando la aplicación a cinco casos concretos sometidos a ellos y la
generalizan. Cuando la Suprema Corte de Justicia de la Nación crea jurisprudencia
se convierte en obligatoria y todos los tribunales inferiores de la república
deben acatarla y aplicarla.
El término jurisprudencia ofrece
varios significados en el lenguaje jurídico y podemos encontrar conceptos de
los más amplios a los más restrictivos y técnicos.
Para Clemente de Diego no
consiste simplemente en el conocimiento teórico y en la combinación abstracta
de reglas y principios del Derecho, sino también, y sobre todo, “ en el arte
bien difícil de aplicar el derecho al hecho, es decir, de poner la ley en
acción, de restringir o extender su aplicación a las innumerables cuestiones
surgidas al choque de los intereses y en la variedad de las relaciones
sociales”, “en este sentido amplio, la jurisprudencia ha de considerarse la
ciencia del Derecho”.
Ahora bien, en cuanto a la
jurisprudencia como fuente del derecho, esta se encuentra expresamente
reconocida en el artículo 94 de la Constitución, que a la letra dice:
La ley fijará los términos en que sea
obligatoria la jurisprudencia que establezcan los Tribunales del Poder Judicial
de la Federación y los Plenos de Circuito sobre la interpretación de la
Constitución y normas generales, así como los requisitos para su interrupción y
sustitución.
En términos generales, se puede
decir que la jurisprudencia del Poder Judicial de la Federación es la interpretación
que realiza la Suprema Corte de Justicia en Pleno o Salas, los Tribunales
Colegiados de Circuito y el Tribunal Electoral, respecto de las normas
enumeradas en el artículo 94 de la Constitución, a través de sus resoluciones.
A pesar de que ninguno de los
ordenamientos de nuestro sistema jurídico dedica un apartado específico a la
regulación de las fuentes del derecho en general, y tampoco manifiesta
expresamente esta característica de la jurisprudencia e particular, es
fácilmente deducible, del análisis de sus normas, que la jurisprudencia es
fuente del derecho al lado de los principios generales del derecho, la
costumbre y los usos, conclusión que es compartida por la doctrina mexicana.
d) Doctrina.- Opiniones, críticas y estudios de los sabios del
Derecho, la doctrina no tiene valor legal alguno, aun cuando ejerza profunda influencia
ya sea en los autores de una ley o en las autoridades encargadas de aplicarlas.
Se considera como doctrina la literatura jurídica.
e) Principios generales del derecho.- Son generalizaciones o abstracciones
últimas tomadas de la propia legislación del derecho natural o del derecho
romano. Por ejemplo, la equidad es uno de los principios más importantes pues
no puede concebirse un orden jurídico que carezca de ella.
De conformidad con el artículo 14
constitucional, en los juicios civiles, la sentencia definitiva (esto es, la
sentencia que decide el fondo del negocio) deberá ser conforme a la letra o a
la interpretación jurídica de la ley, y a falta de ésta se fundará en los
principios generales del derecho.
Algunos afirman que los principios
generales del derecho son construcciones doctrinales o ideas y conceptos
elaborados o propuestos por la doctrina.
La concepción de que los
principios mencionados son los del derecho romano actualmente sólo tiene
importancia histórica. Pero en esa tesis se hallan contenidas en germen las dos
interpretaciones fundamentales sobre esta materia: la histórica o positivista y
la filosófica o iusnaturalista.
Dentro de los instrumentos que se
han concebido para colmar las lagunas de la ley, como ya se mencionó anteriormente,
los principios generales del Derecho son el caso típico de la
heterointegración. En la doctrina y en la legislación se han planteado cuatro
preguntas fundamentales sobre los principios generales del Derecho: su
denominación; su naturaleza, su clasificación y su función.
En la legislación comparada encontramos
dos denominaciones para nuestro concepto. El Art. 15 del Código Albertino de
1837; el Art. 3 del Código de Italia de 1865; el Art. 12. 2 del Código Civil
Italiano de 1942; el Art. 6 del Código Civil Español de 1889; el Art. 1. 4 del Código
Civil vigente en Espala; el Art. VIII del Código Civil de Perú; el Art. 16 del Código
Civil vigente de Uruguay; el Art. 16 del Código Civil vigente en Argentina y;
los Arts. 14 cuarto párrafo de la Constitución de México y 19 tanto del Código
Civil Federal de México como del Distrito Federal, hablan simplemente de principios generales del derecho. En
cambio, el Art. 7 del Código Civil Austriaco de 1812 se refirió a los principios del derecho natural. La
diferencia radica en la orientación más positivista en el primer caso y más
iusnaturalista en el segundo, que inspiro a los legisladores.
Sobre cuál es la naturaleza de los
mismos, no ha sido posible alcanzar un consenso a lo largo de la historia. Al
respecto, Vigo diferencia cinco diferentes concepciones de los principios generales
del Derecho: positivistas, historicistas, científicas, metapositivos y
eléctricas.
La concepción dominante es la
positivista. Según esta, por los “principios generales del derecho debe
entenderse solo los principios generales del sistema legal positivo (Italiano,
Español, etc.), obtenidos por procesos de generalización creciente de los
criterios que informan los distintos preceptos”. Carnelutti fue de la idea que
dichos principios son elementos implícitos en el Derecho positivo y que al
igual que el alcohol dentro del vino, los mismos son “el espíritu o la esencia
de la ley”. García Maynez y Bobbio piensan que los principios generales del
Derecho solo pueden ser tanto expresos o
explícitos en las reglas legisladas, como no expresos o implícitos en el
sistema jurídico. Según ellos, otro tipo de principios al sistema jurídico no
podrían valer como principios generales del Derecho. Los principios expresos se
encuentran previstos en los textos normativos, tal como el de enriquecimiento
ilícito o el relativo al cumplimiento de las obligaciones. Los principios
implícitos, por su parte, solo resultan accesible mediante un procedimiento
inductivo que a partir de reglas concretas permite alcanzar el espíritu del
sistema. No obstante de establecer dicha diferencia, Bobbio concluye que la ley
cuando se refiere a los principios generales del Derecho, como método de
heterointegración, se refiere exclusivamente a los no expresos pues cuando hay
expresos no se puede hablar de lagunas y en consecuencia, tampoco de métodos de
heterointegración. Aclara Bobbio que, no es lo mismo ausencia de disposición
expresa que, ausencia de disposición precisa.
Por otra parte, la posición
positiva concluye que, al igual que las reglas, los principios generales del
Derecho son auténticas normas jurídicas. Bobbio pensó así aplicando, en primer
lugar, el mismo principio que inspira el argumento de la falacia naturalista que criticó David Hume: si mediante un procedimiento
inductivo a partir de reglas jurídicas legisladas podemos inferir los
principios generales del Derecho, eso se debe a que estos al igual que aquellos
también son normas. Por otra parte, acudió a la naturaleza de la función que
ambas cumplen; en este caso concluye que tanto las reglas como los principios
son normas debido a que ambos cumplen la función de regular casos.
Por cuanto hace a la
clasificación de los principios generales del Derecho, García Maynez señala que
existen diversos criterios de clasificación. En un sentido amplio se puede
hablar de tres clases de principios; a)
de derecho substancial, b) de derecho
procesal; y c) de organización.
Por cuanto hace a la extensión del ámbito, existen cuatro tipos de principios:
a) principios de un instituto; b) principios de una materia; c) principios de una rama jurídica y d) principios de todo un orden jurídico. Finalmente,
por cuanto hace a la función que cumplen, podemos hablar también a cuatro tipos
de principios: a) interpretativo o
hermenéutico; b) integradora; c) directiva y d) imitativa. Además, podríamos agregar nosotros que, por cuanto hace
a su fuente se podría distinguir entre principios
legislados y principios no legislados.
Como métodos para obtener los
principios generales del Derecho la jurisprudencia mexicana identifica dos: la
analogía y la inducción. De esta forma, la Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nación señaló que, los principios generales del Derecho “se entienden de
aquellos que pueden desprenderse de otros argumentos legales para casos
análogos”. Anteriormente, la misma Sala había sostenido que dichos principios
“deben ser verdades jurídicas notorias, indiscutibles de carácter general, como
su mismo nombre lo indica, elaboradas o seleccionadas por la ciencia del
derecho, mediante procedimientos filosóficos jurídicos de generalización”.
Según lo dispuesto por el artículo
38, fracción 1, inciso c) del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia,
vale como fuente del Derecho Internacional Público, “los principios generales del Derecho reconocidos por las naciones
civilizadas”.
(La teoría de Ronald Dworkin y la
aplicación de los principios generales del Derecho en México- Víctor Manuel
Rojas Amandi)
Histórica o
positivista: Dice que los principios en cuestión son aquellos que inspiran
una determinada legislación positiva.
Iusnaturalista:
Afirma que se trata de verdades jurídicas universales, de principios
filosóficos que expresan el elemento constante y permanente del derecho, el
fundamento de toda legislación positiva.
En la historia del Derecho la corriente de la filosofía
jurídica que apareció inicialmente y que domino el campo de las doctrinas del
derecho fue el iusnaturalismo. Para este, el derecho deriva de la esencia del
hombre. El derecho es la suma de potestades y prerrogativas inherentes o
consustanciales al ser humano. Por tanto, el derecho como objeto de estudio se
reduce al derecho natural o justo que fundamenta el contenido del derecho; es
decir, el derecho intrínsecamente justo, cuya validez es objetiva o materia.
La validez del derecho deriva de la esencia del hombre. Por
tanto, el derecho debe ser consustancial a la vida humana, y reconocer los
criterios éticos y virtuosos que deben coincidir con la naturaleza del hombre.
La corriente del iusnaturalismo se divide en dos grandes grupos: el teológico y
el laico racional. La diferencia entre estas subdivisiones estriba en que la
primera propone la validez del derecho natural o justo, se origina en la
naturaleza del hombre como “hijo de Dios”, y la segunda, sustituye la idea del
Creador, por el carácter racional del ser humano; esto es, que el derecho es
válido porque resulta de la naturaleza del hombre como “ser racional”.
(Imer Benjamín Flores Mendoza-Concepción del Derecho
en la Filosofía Jurídica)
MATERIALES O REALES:
Aquellos elementos que determinan el contenido de las normas jurídicas,
necesidades de una comunidad que delimitan el contenido y el alcance de sus propias
normas jurídicas; son pues todos aquellos fenómenos sociales que contribuyen a
la formación del derecho.
Que pueden reducirse a: Ideales de Justicia, a la cual se
llega por medio de la razón; y a, Circunstancias Históricas, a la que se llega por
medio de la experiencia.
HISTÓRICAS.- Son
aquellos documentos históricos que hablan o se refieren al derecho, tales como
libros, escritos, tratados y periódicos.
CONCEPTOS
FUNDAMENTALES
ACTO JURÍDICO.-
Se define como una manifestación de la voluntad que se hace con la intención de
producir consecuencias de derecho, las cuales son reconocidas por el
ordenamiento jurídico.
De acuerdo con Bonnecase, el acto jurídico es:
“(...) una
manifestación exterior de voluntad, bilateral o unilateral, cuyo objeto directo
es engendrar, fundado en una regla de Derecho o en una institución jurídica, en
contra o a favor de una o varias personas, un estado es decir, una situación
jurídica permanente y general, o por el contrario, un efecto jurídico limitado
que se reduce a la formación, modificación, o extinción de una relación de
derecho.”
Conforme al anterior concepto, el autor Ernesto Gutiérrez y
González, Propone su concepto en los siguientes términos:
“(…) La conducta del
ser humano en que hay una manifestación de voluntad, con la intención de
producir consecuencias de derecho, siempre y cuando una norma jurídica sancione
esa manifestación de voluntad y sancione los efectos deseados por el autor.”
Para que exista un acto jurídico es indispensable que hay
una voluntad libre, una intención cierta y, que la voluntad e intención
encuentren su realización de acuerdo al supuesto que la ley establece. Por
tanto son tres aspectos que se deben de analizar: capacidad, la voluntad libre
y su exteriorización.
a) Capacidad.-
Con objeto de saber si la voluntad se expresa adecuadamente es requisito
indispensable saber si quien la expresa tiene capacidad para emitirla, es
decir, si existe por parte de dicha persona, aptitud para ser titular de
derecho y de obligaciones.
De esta manera, la ley le otorga
al individuo, a la persona física, una amplia protección de sus derechos,
dentro de los que pueden distinguirse, los derechos de goce y los derechos de
ejercicio. Los primeros los tiene la persona desde que nace y aún antes de nacer.
La persona adquiere los derechos de ejercicio cuando cumple la mayoría de edad,
siempre y cuando no se trate de un incapaz y por tanto tiene la facultad de
disponer libremente de su persona y de sus bienes, salvo las limitaciones que establece
la ley.
En cuanto a las personas
morales, la ley establece que éstas pueden ejercitar todos los derechos que
sean necesarios para realizar su objeto social y lo hacen, obligándose, por
medio de sus representantes.
b)
Voluntad.-
Hay que analizar la voluntad de las partes para saber si se expresó
libremente, ya que en caso de que no fuera así, acarrearía la inexistencia o la
nulidad del acto respecto de cual se ha manifestado. Por tanto hay que
considerar dos aspectos: a.- Aspecto interno, la voluntad y b.-otro externo, su
manifestación por medios sensibles que la hagan patente al otro interesado.
Para proteger la existencia del primer elemento, la ciencia jurídica ha construido
la teoría de los vicios de la voluntad; para la protección del segundo
elemento, la de las formas solemnes.
Tradicionalmente se han distinguido tres vicios de la
voluntad: el error, el dolo y la violencia.
- Error.- Es una creencia contraria a la realidad; es decir, un
estado subjetivo que está en desacuerdo con la realidad o con la exactitud
que nos aporta el conocimiento científico.
- Dolo.- Cualquier sugestión o artificio que se emplee para
inducir a error o mantener en él a alguno de los contratantes.
- Mala fe.- Disimulación del error de uno de los contratantes
una vez conocido.
HECHO JURÍDICO.-
Son los sucesos temporal y espacialmente localizados que provocan, al ocurrir,
un cambio en la realidad jurídica existente. Se puede tratar de la voluntad de
una persona de causar determinados efectos de hecho, pero no así su intención
de producir consecuencias de derecho, o bien, que los sucesos se produzcan por
hechos de la naturaleza.
Hay que distinguir entre dos tipos de hechos que son:
- Hechos jurídicos en sentido amplio.- Son todos los
acontecimientos naturales o del hombre que provocan una modificación en la
realidad jurídica.
- Hechos jurídicos en sentido estricto.- Son todos los
acontecimientos de la naturaleza o del hombre que no sólo modifican a la
realidad jurídica, sino que provocan consecuencias de derecho, pero en los
cuales la voluntad determinante no es producir dichas consecuencias.
En la doctrina francesa como en la alemana, al hacer el
estudio y comprensión del hecho jurídico en un sentido amplio, comprenden en el
a todo fenómeno de la naturaleza o conducta del ser humano licita o ilícita que
el legislador de cada época considere para atribuirle efectos jurídico y por lo
tanto, comprenden como especies de este fenómeno jurídico a los actos jurídicos
y a los hechos jurídicos en un sentido estricto. Sin embargo, las dos doctrinas
son divergentes en el análisis que hacen una y otra de la especia, ACTO
JURÍDICO.
En la doctrina francesa, el hecho jurídico en lato sensu, se
clasifica en la especie: a) Acto jurídico unilateral y bilateral, y en especie
b) hecho jurídico en sentido estricto, el que subdivide a su vez en: conductas
o hechos del ser humano que pueden ser tanto lícitos como ilícitos, y en
eventos o hechos de la naturaleza.
En cuanto al hecho jurídico en sentido estricto tiene dos
especies: Por conductas del ser humano y
eventos de la naturaleza. En el primero de los supuestos por conductas del
ser humano, la doctrina francesa, la subclasifica en: a) Hechos o conductas
licitas, y b) Hechos o conductas ilícitas. Las segundas a su vez, se
subclasifican, en civiles y penales.
En la doctrina alemana el hecho jurídico en sentido amplio,
se clasifica en dos especies: a) Acto jurídico en sentido amplio, el que se
subclasifica a su vez en acto jurídico en sentido estricto y en el negocio
jurídico; b) Hecho jurídico en sentido estricto por eventos o hechos de la
naturaleza que el legislador considera para atribuirle consecuencias jurídicas.
CARACTERISTICAS:
Se ha clasificado a los hechos jurídicos en dos grandes
ramas: los positivos y los negativos según la interpretación que tengan en el
orden social, a su vez, se subdividen en:
1.- POSITIVOS NATURALES.- Son el resultado de fenómenos de la
naturaleza que otorgan algo o enriquecen a una persona.
2.- POSITIVOS INVOLUNTARIOS.-Son aquellos sucesos o acontecimientos
que aunque ligados en alguna forma con la voluntad humana, no fueron producidos
con el propósito de producir las consecuencias jurídicas resultantes de ellos.
Se les ha denominado con el nombre equívoco de
cuasicontratos. El Código Civil del Distrito Federal contempla dos casos: el
enriquecimiento ilegítimo y la gestión de negocios.
3.- POSITIVOS VOLUNTARIOS.- Son precisamente los actos jurídicos.
Es un hecho voluntario, es decir, todo suceso o acontecimiento… que debe su existencia
a la intención libre y consciente del hombre.
4.- JURÍDICOS NEGATIVOS.-También se subdividen en naturales, involuntarios
y voluntarios. Son aquellos que causan daños o perjuicios a alguien y tiene una
importante repercusión en el campo del derecho en la medida de que las leyes
tienden a establecer mayores montos de pago por causa de los daños o perjuicios
que se provoquen.
5.- NEGATIVOS NATURALES.-La doctrina distingue dos: la fuerza mayor
y el caso fortuito. En ambos las consecuencias son las mismas: impiden el cumplimiento
por parte del obligado para realizar la acción u omisión a que se había
comprometido.
“El caso fortuito, o fuerza
mayor, exonera la responsabilidad del deudor porque el incumplimiento no
proviene de su culpa, sino de un hecho ajeno que no puede resistir. Hablando con
propiedad, diríase que más que una excluyente de responsabilidad civil, lo es
del hecho ilícito, porque falta elemento de culpa”
A la fuerza mayor Se identifica
con hechos de la naturaleza que impiden o retardan el cumplimiento de la
obligación, y al caso fortuito se le identifica con hechos del hombre.
6.- NEGATIVOS INVOLUNTARIOS.- Se trata de sucesos o acontecimientos
vinculados a la voluntad humana que se realizan sin la intención de producir
las consecuencias jurídicas que acarrea. En materia de obligaciones, se
distingue a este tipo de responsabilidad bajo el concepto del “riesgo creado” o
sea, la utilización de un objeto que crea riesgo de daños y realización de un
siniestro.
El criterio de la responsabilidad
objetiva vincula, incluso, a aquellas personas que son propietarios de máquinas
e instrumentos peligrosos, aunque no sean ellos mismo los que los conduzcan u
operen, sino un empleado.
7.- NEGATIVOS VOLUNTARIOS.-Se les denomina también como ilícitos.
Se trata de una conducta antijurídica, culpable y dañosa, la cual impone a su
autor la obligación de reparar los daños y engendra a su cargo una
responsabilidad civil. O dicho de otra manera hecho ilícito es la violación
culpable de un deber jurídico que causa daño a otro y que responsabiliza
civilmente.
8.- NEGOCIO JURÍDICO.- Operación celebrada con el propósito de
crear, transmitir o extinguir efectos legales. El documento o medio probatorio
del negocio jurídico se llama instrumento. Todo negocio jurídico requiere la existencia
de tres elementos: Consentimiento, Objeto y Solemnidad.
Kourkounob dice que toda norma jurídica genérica consta de
dos partes:
HIPÓTESIS Y DISPOSICIÓN. Y define al supuesto jurídico como un
conjunto de condiciones de cuya realización depende la vigencia de la segunda,
ésta última indica que consecuencias normativas se encuentran determinadas por
la realización del supuesto. Maynes dice que es una hipótesis de cuya
realización dependen las consecuencias establecidas por la norma.
- CONSECUENCIA JURÍDICA.- Es la posibilidad de crear, modificar,
transmitir derechos o bien
obligaciones. Éstas dan origen a la producción de transmisión, nacimiento,
modificación o la extinción de facultades y obligaciones. Consisten en
obligaciones o derechos, es decir, en exigencias o facultades que
únicamente tiene sentido relativamente a las personas.
Las consecuencias jurídicas son
los efectos legales que generan un acto o un hecho jurídico a través del método
de la imputación normativa.
La norma jurídica reconoce a un
acto o hecho jurídico la aptitud de producir las consecuencias legales o
efectos jurídicos que la propia norma señala. El Derecho reconoce que producen
efectos jurídicos:
a) los
actos jurídicos que son aquellos que se originan en la voluntad del ser humano
y producen efectos jurídicos (un contrato, la comisión de un delito, etc.)
b) los
hechos jurídicos son eventos NO originados en la voluntad humana a los que la
ley reconoce la aptitud de ocasionar efectos jurídicos (el paso del tiempo para
la prescripción, los movimientos de tierras en lo referido al aluvión y a la
avulsión como modos d adquirir la propiedad, etc.)
En cuanto al método de imputación
normativa se refiere a que cuando el acto o hecho jurídico acaece, la
consecuencia legal no ocurre a través de un mecanismo de causa a efecto, que es
propio de la naturaleza, sino a través de la imputación que la atribución
normativa de una consecuencia determinada ante la evidencia de un hecho o un
acto jurídico. Generalmente esta imputación se da a través de un proceso en el que
se examina el acto o hecho jurídico y se declara que ante la evidencia de
estos, debe corresponder una determinada consecuencia.
Toda consecuencia en el ámbito
jurídico posee, como en los demás sectores de la realidad, una causa que los
origina, o más frecuentemente con varias causas entrelazadas, no todas
ocurridas al unísono, y tampoco con la misma incidencia en la producción del
resultado.
- DEBER JURÍDICO.- Obligación que corre a cargo del sujeto
pasivo, que puede consistir en dar o hacer algo y también consistir en una
abstención, es decir, la obligaron de no hacer algo que perjudicaría al
sujeto pasivo. La existencia del deber jurídico se determina por virtud de
que la violación de la conducta en aquel señalada, constituye el supuesto
de una sanción jurídica, esto es, el supuesto de una de las formas de la
coercitividad inexorable. De donde no sea posible, a tenor de lo dispuesto
por el orden jurídico, el imponer una sanción inexorable al sujeto,
entonces es evidente que este no tiene un deber jurídico.
- OBLIGACIÓN.- Relación Jurídica entre dos o más personas
determinadas o indeterminadas, en virtud de la cual una de ellas llamada
acreedor, tiene la facultad de exigir a otra llamada deudor, y ésta la
necesidad de cumplir, una prestación o una obtención, que puede ser de dar,
hacer o no hacer, de valor económico o de valor moral.
Es la necesidad jurídica que
tiene la persona llamada deudor, de conceder a otra llamada acreedor, una
prestación de dar, de hacer o de no hacer.
ELEMENTOS:
SUJETOS.- Son las
personas aptas para ser titulares de derechos y resultar obligadas. Aquel que
ostente un derecho subjetivo, el que tiene la facultad, recibe el nombre de
acreedor o sujeto activo; el que soporta la deuda, el que tiene el deber
correlativo, recibe el nombre de deudor o sujeto pasivo.
EL OBJETO EN UNA OBLIGACIÓN.- consiste en
lo que el deudor debe dar, hacer o no hacer. Es el contenido de la conducta del
deudor.
El Diccionario General Ilustrado de la Lengua Española,
señala que la palabra fuente significa principio u origen de algo. Así, las
fuentes de las obligaciones, esto es, de donde se generan, están constituidas
por los hechos ya sea naturales o del hombre. A estos hechos la ley los toma en
cuenta y les asigna la misión de generar obligaciones y derechos.
DERECHO REAL.- Es
la facultad que concede a la persona un poder directo e inmediato sobre una
cosa para disponer y gozar de ella, con exclusión de los demás, y que trae,
para que los que no son titulares del derecho la obligación de abstenerse de
perturbar al titular en el goce del mismo.
DERECHO PERSONAL.- Relación
jurídica que otorga al creedor la facultad de exigir del deudor una prestación
o una abstención de carácter patrimonial o moral. Los elementos son:
a)
Relación jurídica entre el sujeto activo y
pasivo;
b) Facultad que nace de la relación jurídica a
favor del acreedor para exigir cierta conducta del deudor; y,
c) El objeto de esta relación jurídica que
consiste en una prestación de carácter patrimonial o simplemente moral
SANCIÓN.-
Declaración solemne que confirma o desaprueba una norma o un acto, declaración
que en propiedad corresponde a la autoridad.
COACCIÓN.- Es un
medio de que dispone un órgano de autoridad para hacer cumplir una norma
sancionada, pero no es el único medio, ni mucho menos constituye la esencia del
derecho.
PERSONA JURÍDICA.-
Se da el nombre del sujeto o persona, a todo ente capaz de tener facultades y
deberes. Ser capaz de tener obligaciones y derechos.
PERSONALIDAD JURÍDICA.- Es la aptitud o idoneidad para ser sujeto de derechos y
obligaciones. Esta tiene cualidades que desde el punto de vista jurídico, deben
tener los individuos y que les distinguen unos de otros los cuales son:
capacidad, estado civil, patrimonio, nombre, domicilio y nacionalidad.
CAPACIDAD JURÍDICA.-
Es la aptitud natural y legal que las personas físicas tienen para poseer
derechos y ejercerlos por sí mismas, teniendo la libre administración de bienes
y de sus personas.
RELACIÓN JURÍDICA.-
Según Chiovenda, es toda relación humana regulada por la voluntad de la ley,
agrega que es un concepto más amplio que el derecho subjetivo, porque comprende
tanto al sujeto activo de la relación como al sujeto pasivo y que con
frecuencia, la relación no encuadra un derecho sino varios derechos. La Relación
da nacimiento a su vez a la situación jurídica en la que existe por un lado, un
derecho subjetivo y por otro, una obligación correspondiente a dicho derecho.
Eduardo Pallares, dice que es un conflicto de interese regulado por el derecho.
INTERPRETACION DE LA
LEY.- Desentrañar el sentido de una expresión; jurídicamente es investigar
y explicar su sentido. Significa entender, atribuir un sentido a alguna entidad
que no sea un objeto natural (y de ahí que se pueda hablar de interpretar
acontecimiento históricos, de comportamientos o de textos); también, la
interpretación hace referencia a la atribución de un significado a un texto
problemático, esto es, a un texto cuyo significado es dudoso. Cuando hay una
redacción defectuosa, el juzgador recurre a diversos sistemas para aclarar o
interpretar la ley.
INTEGRACIÓN DE LA
LEY.- Por la Integración jurídica entendemos a aquel procedimiento por cual
ante la falta o deficiencia de una norma para un caso concreto se integra o une
al Ordenamiento Jurídico para llenar aquel vacío. De esta manera recurriremos a
un proceso de integración.
TIPOS DE
INTERPRETACIÓN:
a)
Gramatical.-
Se atiende al significado literal de cada palabra que entra en los textos
legales.
b) Lógica.-
Con apego al método anterior debe suponerse que el legislador expresó su
pensamiento con propiedad de lenguaje; sin embargo; el sentido gramatical
contradice algunas veces lo que por otros medios resulta ser el sentido lógico
de la ley. Para interpretar el sentido de la ley es conveniente examinar la
exposición de motivos, las discusiones parlamentarias, momento histórico en que
surge, de esta manera, llegaremos a concluir lógicamente el sentido de los
dispositivos dudosos.
c) Sistemática.-
El texto aislado de una disposición legal puede resultar insuficiente para
entenderla y que para descubrir el verdadero sentido es necesario citarla
dentro del conjunto unitario de las normas. Por eso se dice que es sistemática
la interpretación.
d)
Extensiva.-
Cuando la interpretación tiende a ampliar el sentido natural de las palabras.
e) Restrictiva.-
Del mismo modo como es necesario extender el sentido de las palabras para
comprender el alcance de la ley, en ocasiones se precisa restringirlo.
f) Analógica.-
Un principio de derecho nos indica que para casos iguales deben dictarse
resoluciones iguales. Siendo la ley una disposición general y abstracta, es
imposible que abarque todos los casos que puedan ocurrir en el seno de la
sociedad en continua evolución. En consecuencia, cuando el caso concreto que se
ha presentado tiene semejanzas con el supuesto jurídico previsto en la ley, se
permite resolverlo por analogía porque existe la misma razón.
g) Autentica.-
La imperfección de la norma exige que se aclare de manera permanente y
definitiva, entonces el legislador expide una nueva ley lo cual constituye la
interpretación auténtica porque emana del propio autor de la ley.
h)
Exegética.-
Descubrir la voluntad legislativa, es decir, el pensamiento del autor de la
ley.
i) Doctrinal.-
Si se trata de un particular (una tratadista), el autor de la interpretación.
Esta última recibe el nombre de privado. j) Judicial.- Si es el juez quien
interpreta la ley por medio de su sentencia.
PRINCIPIOS GENERALES
DEL DERECHO. - Son generalizaciones o abstracciones últimas tomadas de la
propia legislación del derecho natural o del derecho romano; postulados, ideas,
fórmulas básicas o fundamentales que constituyen la base de todo nuestro
Ordenamiento Jurídico permitiendo a través de ellos la creación, orientación e
integración del ordenamiento legal.
Su importancia radica, según García Enterría, en que
aquellos principios son los únicos capaces de armonizar e integrar ese
acumulado de normas permanente y caótico que es la legislación, hasta
convertirla en un sistema operante y fluido.
Los principios generales cumplen dos funciones
primordialmente:
a) Orientar e inspirar al ordenamiento
jurídico, constituyéndose en el espíritu que contiene toda norma positiva de
tal manera que se conviertan en principios positivizados.
b) Como ayuda en la tarea integradora mediante
los postulados que se encuentran fuera del ordenamiento positivo.
Por ejemplo, la equidad es uno de los principios más
importantes pues no puede concebirse un orden jurídico que carezca de ella.
De conformidad con el artículo 14 constitucional, en los
juicios civiles, la sentencia definitiva (esto es, la sentencia que decide el
fondo del negocio) deberá ser conforme a la letra o a la interpretación
jurídica de la ley, y a falta de ésta se fundará en los principios generales
del derecho.
Algunos afirman que
los principios generales del derecho son construcciones doctrinales o ideas y
conceptos elaborados o propuestos por la doctrina.
La concepción de que los principios mencionados son los del
derecho romano actualmente sólo tiene importancia histórica. Pero en esa tesis
se hallan contenidas en germen las dos interpretaciones fundamentales sobre
esta materia: la histórica o positivista y la filosófica o iusnaturalista.
Histórica o
positivista: Dice que los principios en cuestión son aquellos que inspiran
una determinada legislación positiva.
Iusnaturalista:
Afirma que se trata de verdades jurídicas universales, de principios
filosóficos que expresan el elemento constante y permanente del derecho, el
fundamento de toda legislación positiva.
CONCLUSIÓN.
En nuestro sistema jurídico es de relevante importancia
considerar el Derecho como la forma fundamental que va de la mano con la Ley
para crear un sistema legal en el que las personas puedan convivir en sociedad,
esta sociedad pueda acceder a un fin común y al mismo tiempo, que las personas
alcancen sus metas personales.
El Derecho es entonces aquel conjunto de elementos sociales,
naturales, personales, jurídicos y legales que conforman la maquinaria de la
sociedad para que esta pueda tener tanto derechos como obligaciones y que
aquellos derechos concedidos y concebidos por la ley, sean al mismo tiempo
interpretables, lógicos, congruentes y accesibles a las condiciones sociales,
de un grupo determinado o de particulares.
Lic. Héctor Jesús Robles Díaz
Mercado.
